Právní úprava tzv. prémiové SMS

Využití tzv. prémiových SMS není v zákoně nijak výslovně upraveno, stejně jako tomu není výslovně nijak upraveno v EU ani ve většině evropských zemí. Faktem ale je, že zákon o loteriích definuje velké, opravdové loterie tím, že je při nich od účastníků vyžadován vklad, jehož návratnost se nezaručuje. A právě za takový vklad by mohl být výnos z prémiové SMS považován, čímž by se obyčejná reklamní akce rázem právně změnila ve velkou loterii, k jejímuž uspořádání (kromě množství dalších povinností) je zapotřebí povolení Ministerstva  financí.

Dlužno říci, že stejnou hranici mezi reklamní akce a opravdové loterie navrhuje také dosud nechválený návrh evropské direktivy o sales promotion, který definuje „promotional games“ jako „temporary offer to participate in a game, in which the winner is designated by any element of chance and the exclusive purpose of which is to encourage the sale of goods or services; this does not include gambling activities which involve wagering a stake with monetary value, including premium rates of postage or telecommunication, such as lotteries and betting transactions“.

Na druhou stranu, běžná praxe minulých let a dokonce i některá stanoviska Ministerstva financí ke konkrétním akcím nepovažovala prémiové SMS za překročení zákona. Přístup  Ministerstva se ovšem (aniž by změnil zákon) nyní posunul: MF totiž vydalo nové „Stanovisko k pořádání soutěží o ceny pomocí SMS“, ve kterém k četným dotazům ve věci možnosti provozování soutěží o ceny pomocí SMS podává toto stanovisko: „Pokud účastník hry zasílá odpověď na soutěžní otázku zveřejněnou v tisku ve stanoveném tvaru SMS zprávy za speciální tarif, je třeba považovat tuto skutečnost za zaplacení vkladu, jehož návratnost se podle § 1 odst. 1 zákona 202/1990 Sb., o loteriích a jiných podobných hrách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon“) nezaručuje.  Je-li výherce navíc vybírán na základě principu vyhrává každá x – tá správná odpověď, je naplněn i další znak charakterizující hry, k jejichž provozování je třeba povolení podle zákona, neboť o výhře nebo prohře rozhoduje náhoda, resp. náhodný výběr výherce. Ministerstvo financí však v souladu s § 43 odst. 7 zákona nepovoluje provozování her po SMS, neboť tento způsob provozování nesplňuje všechny podmínky zákona, zejména zákaz účasti na hře osoby mladší 18 let. Provozování těchto her tak odporuje zákonu 202/1990 Sb., o loteriích a jiných podobných hrách.“

Určitá formulační nezřetelnost tohoto stanoviska je komplikována faktem, že MF nemá přirozeně žádnou pravomoc vykládat zákon. Proto by, soudím, bylo namístě využít stávající práce na novelizaci zákona a rozumně upřesnit i otázku prémiových SMS přímo v zákoně.