Ze živnostníka společníkem....aneb daňové aspekty převodu podnikání fyzické osoby na společnost s ručením omezeným.

Právní výhody jsou zřejmé; společník společnosti s ručením omezeným nese rizika ztrát společnosti pouze do výše jeho vkladu ve společnosti. Je však otázka, zda lze převod provést bez dodatečné daňové zátěže a bez potřeby dodatečných peněžních prostředků na základní kapitál společnosti s ručením omezeným.

Odpověď na položenou otázku zní "ano", pokud se živnostník rozhodne svoje podnikání – v terminologii obchodního práva svůj 'obchodní závod' – vložit do základního kapitálu společnosti s ručením omezeným. Základní kapitál s.r.o. je pak v okamžiku převodu tvořen tímto obchodním závodem. Hodnotu obchodního závodu pro účely vkladu stanoví znalec a základní kapitál s.r.o. musí být nižší než takto stanovená hodnota.

Mezi další výhody uvedeného postupu patří zejména následující:

• automatický přechod smluv uzavřených živnostníkem na s.r.o. bez nutnosti projednat převod s protistranou (s výjimkou smluv, které převod výslovně zakazují nebo jej podmiňují souhlasem protistrany),
• automatický přechod zaměstnanců na s.r.o.,
• tento způsob převodu nevede ke vzniku povinnosti k dani z příjmů fyzických osob na straně živnostníka,
• s.r.o. se stává automaticky plátcem DPH, pokud živnostník byl také plátcem DPH,
• převod obchodního závodu nevede k povinnosti vypořádat DPH, která byla nárokována živnostníkem u dlouhodobého majetku (např. automobilů a jiných strojů),
• následné snížení základního kapitálu s výplatou společníkovi může požívat určitých daňových výhod,
• s.r.o. pokračuje v daňovém odpisování zahájeném živnostníkem,
• dle současné právní úpravy je příjem z převodu podílu v s.r.o. po uplynutí 5 let od vkladu zcela osvobozen od daně z příjmů fyzických osob u společníka.

Postup má i své nevýhody:
Pokud dochází v souvislosti s vkladem obchodního závodu k přechodu nemovitých věcí (např. výrobních prostor) na s.r.o., pak takový převod podléhá dani z nabytí nemovitých věcí (sazbou 4% z hodnoty nemovitých věcí). V případě těchto transakcí je ale běžné, že si nemovité věci ponechá ve vlastnictví živnostník a svému s.r.o. nemovité věci pronajímá. Takový postup také ochrání nemovité věci před podnikatelskými riziky s.r.o.

Související vzory dokumentů

Martin Švalbach, Jan Bürger
PRK Partners

Článek pro Vzorné Právo