epravo.cz

Přihlášení


Registrace nového uživatele
Zapomenuté heslo
Přihlášení
  • ČLÁNKY
    • občanské právo
    • obchodní právo
    • insolvenční právo
    • finanční právo
    • správní právo
    • pracovní právo
    • trestní právo
    • evropské právo
    • veřejné zakázky
    • ostatní právní obory
  • ZÁKONY
    • sbírka zákonů
    • sbírka mezinárodních smluv
    • právní předpisy EU
    • úřední věstník EU
  • SOUDNÍ ROZHODNUTÍ
    • občanské právo
    • obchodní právo
    • správní právo
    • pracovní právo
    • trestní právo
    • ostatní právní obory
  • AKTUÁLNĚ
    • 10 otázek
    • tiskové zprávy
    • vzdělávací akce
    • komerční sdělení
    • ostatní
  • E-shop
    • Online kurzy
    • Online konference
    • Další vzdělávaní advokátů
    • Konference
    • Roční předplatné
    • Monitoring judikatury
    • Publikace a služby
    • Společenské akce
    • Advokátní rejstřík
    • Partnerský program
  • Advokátní rejstřík
  • Více

    Poslat článek emailem

    *) povinné položky

    4. 11. 2016
    ID: 103444upozornění pro uživatele

    Mediátor versus advokát, role advokáta v mediaci

    V květnu roku 2012 byl schválen zákon o mediaci, byl podepsán prezidentem a účinnosti nabyl k 1. 9. 2012. Specifické je, že uvedený zákon upravuje jen výkon mediace prováděné tzv. zapsanými mediátory, tedy mediátory, kteří mají oprávnění k výkonu své činnosti od Ministerstva spravedlnosti České republiky.

     
     Advokátní kancelář Brož & Sokol & Novák s.r.o.
     
    Nedá se říci, že by zákon o mediaci měl v České republice nějakou zásadní tradici. První mediátoři se začali objevovat v 90. letech minulého století, dle zákona o rozhodčím řízení v samotných rozhodčích řízeních a docházelo ke snahám řešit některé věci mimosoudní cestou i pomocí tzv. mediace. Je třeba říci, že laická veřejnost se až do roku 2012, kdy byl vydán nový zákon o mediaci, dívala na snahy o mediaci velmi skepticky. Již v roce 2008, tedy několik let před vydáním zákona o mediaci, obsahovala tento pojem i novela občanského soudního řádu v § 100 odst. 2, která umožnila soudům, resp. účastníkům soudního řízení, řešit věci formou mediace. Soudy tuto možnost nevyužívaly a mezi laickou i odbornou veřejností takovéto řešení nemělo větší podporu a to jednak z důvodu, že nebyl dosud přijat zákon o mediaci a jednak, že mediátora v té době vlastně mohl dělat kdokoli, protože nebyly stanoveny žádné nároky na osobu, která vystupovala jako mediátor.

    Mezi základní principy mediačního procesu patří, mimo jiné, dobrovolnost. Dobrovolností v mediaci rozumíme svobodnou volbu stran mediaci zahájit, v mediaci setrvat, mediaci přerušit nebo z ní odejít; přijímat rozhodnutí a uzavírat dohody. Je otázkou, zda prvotní mediační sezení má mít čistě dobrovolný charakter, či nikoli. Zákon o mediaci dobrovolnost upravuje v § 3 odst. 3, kde se stanoví, že za obsah mediační dohody jsou odpovědné pouze strany konfliktu. Dále potom v § 6 odst. 3 se stanoví, že strany mohou kdykoli mediaci ukončit, a to buď jednostranně, nebo společným prohlášením. Důležitým principem mediačního řízení je samotný výběr mediátora, který by měl být odborně kvalifikován, tedy musí mít osvědčení o složení příslušných zkoušek a také by měl mít dostatečné praktické zkušenosti s mediací.

    Samotná mediační dohoda může být kamenem úrazu. Zastupoval jsem klienta, kde byla podána k příslušnému soudu žaloba na vypořádání společného jmění manželů. Soud nařídil jednání ve věci a poté, co se dotázal, zda není možné nějaké smírné řešení ve věci, následně formou usnesení v souladu s ustanovením § 100 odst. 2 o. s. ř. nařídil v uvedené právní věci účastníkům první setkání se zapsaným mediátorem v rozsahu 3 hodin a mediátorem určil konkrétní osobu. Mediátor si pozval k mediaci oba účastníky, tedy i mého klienta, a učinil s nimi první sezení, ze kterého vznikl mediační zápis. Když mi klient tento zápis přinesl, usoudil jsem, že na příští setkání s mediátorem budu v zastoupení klienta přítomen, a o tomto jsem informoval také kolegu advokáta, který zastupoval protistranu. Oba jsme měli na úroveň zápisu stejný názor. Mediátor, ač také advokát, vůbec nepoučil účastníky, která část mediační dohody může být vykonatelným podkladem pro následné schválení soudem dle ustanovení § 99 o. s. ř. Mediátor byl velmi překvapen, že jsme se k dalšímu mediačnímu sezení sešli s kolegou advokátem jako právní zástupci obou účastníků. Nejdříve v naší přítomnosti nehodlal pokračovat v mediaci, ale po našem vysvětlení mediace pokračovala.

    Pokud se shodneme na skutečnosti, že základní povinností advokáta je poskytovat právní služby v souladu se zákonem o advokacii včetně etického kodexu a dalších stavovských předpisů, které stanoví pravidla profesionální etiky a pravidla soutěže advokátů, vyvstává zásadní otázka, jaké je postavení advokáta v mediaci? Nepochybně je advokát oprávněn zastupovat klienta i před mediátorem.

    Velmi problematická se jeví forma zahájení mediace, kterou soud nařídí formou usnesení, včetně konkrétního určení mediátora. Navíc soud dále poučil oba účastníky, že odmítne-li se účastník zúčastnit setkání s mediátorem nařízeným soudem, nemusí soud výjimečně náhradu nákladů řízení zcela nebo z části přiznat a může v takovém případě uložit účastníku pořádkovou pokutu dle ustanovení § 53 odst. 1 o. s. ř. Jelikož proti předmětném usnesení se nelze odvolat, je nutno si položit zásadní otázku, kde zůstal jeden z hlavních principů mediace, a to její dobrovolnost?

    Nařízení mediace formou usnesení ve věci, kdy oba účastníci jsou zastoupeni advokátem, se jeví jako problematické, v takovém případě účastníci platí svého advokáta, ale navíc mají povinnost uhradit i náklady mediátora. Osobně jsem toho názoru, že mediace by byla namístě tam, kde žádný z účastníků není zastoupen advokátem nebo když to advokát jednoho z účastníku navrhne. Ostatně další sporná situace může nastat tehdy, pokud jeden z účastníků je zastoupen advokátem a druhý nikoli.

    Jaká je tedy role právních zástupců v mediaci? Mediace přináší do sporu emoce a skutečnosti, které jsou ve světě právních zástupců potlačovány, ale advokát by měl vědět, kdy zaútočit na druhu stranu či kdy doporučit svému klientovi smírné řešení věci. Dobrý advokát je schopen situaci vyhodnotit z hlediska právního, ale i lidského. Pokud bude zavedena praxe, že soudy budou mediaci nařizovat z moci úřední včetně určení osoby mediátora i ve věcech, kde jsou oba účastníci zastoupení advokátem, nepochybně bude docházet ve svém důsledku k zásadnímu nepochopení mediačního procesu jako dobrovolného a neformálního řešení sporů. V současné době, podle mého názoru, není jasně vymezena role právních zástupců v mediaci. Samozřejmě je mediace procesem účastníků, nikoli jejich advokátů, ale přes uvedené by měli být advokáti v procesu mediace respektováni.[1]

    Role právního zástupce by měla spočívat především v přípravě klienta na mediaci, kterou po zvážení situace sám navrhne, vybere vhodného mediátora, osloví právního zástupce protistrany s návrhem řešení dané věci pomocí mediace. Návrh na mediaci je vhodné uskutečnit až po důkladném seznámení se s danou věcí, musí mu předcházet rozhodnutí, zda je mediace vůbec vhodná k řešení konkrétní věci. V rámci procesu mediace advokát, který se účastní mediace, pokud je to možné, zasahuje velmi málo, protože mediace je proces účastníků. Aktivita právního zástupce je zejména na počátku při zahájení mediace, kdy sdělí stanovisko svého klienta a případný návrh na řešení věci. Poté vstupuje do řízení mediátor. Taková mediace nepochybně splňuje jeden ze zásadních principů mediace a tím je dobrovolnost a může vést k úspěšnému výsledku mediace.[2]

    Role právního zástupce by měla dále spočívat v tom, že vysvětlí klientovi princip mediace, k čemu slouží mediační dohoda, protože ve svém obsahu mediační dohoda obsahuje nejen dohodu, kterou lze následně předložit příslušnému soudu, aby ji schválil ve výrokové části rozhodnutí, ale obsahuje také řadu dalších „dohod“, které nemohou být výrokem žádného soudního rozhodnutí, a jejichž plnění je závislé pouze na vůli účastníků mediačního řízení.[3]

    Z článku VI. odst. 3 stanoviska sekce pro ADR České advokátní komory, který lze najít na stránkách České advokátní komory, mimo jiné vyplývá, že je-li to s ohledem na okolnosti případu a možnosti ze strany právních zástupců vhodné a účelné, mediátor doporučí stranám, aby si mediační dohodu sepsaly samy, či její sepsání svěřily právním zástupcům, nebo jiné vhodné třetí osobě. Poukazuji na to, že role advokáta je v zastupování klienta, sám vede klienta k případnému smírnému řešení věci, se znalostí celé kauzy a hledá pro klienta nejvhodnější řešení. Sepsání mediační dohody právními zástupci, se jeví jako nadbytečné, matoucí klienty o postavení jak mediátora, tak advokáta v mediaci.[4]

    Závěr

    Tento článek si neklade za cíl posuzovat účelnost mediace. Domnívám se, že mediace se může stát významným nástrojem řešení sporů mimosoudní cestou. Pouze jsem chtěl upozornit na to, že v rámci provádění mediace je třeba respektovat právního zástupce účastníka mediace, kterého si sám zvolil. Mediátor musí počítat s tím, že advokát bude do procesu mediace zasahovat v rámci zastupování klienta s ohledem na svou odbornost a zadání klienta.

    Nepochybně i využívání ustanovení § 100 odst. 2 o. s. ř. by v praxi mělo respektovat postavení advokáta a soudy by měly striktně nařizovat mediaci jen v případech, je-li to opravdu účelné a vhodné. Pokud jsou oba účastnicí zastoupení advokátem, je třeba velmi pečlivě zvážit všechny okolnosti pro takový postup.

    Zákon o mediaci v ustanovení § 99 a v § 114 a) odst. 2, písm. b) o. s. ř. ukládá soudům, že je jejich povinností upozornit účastníky řízení na možnost použití mediace, je-li to s ohledem na povahu věci vhodné. Pokud se soud rozhodne nařídit mediaci, měl by dát prostor stranám, aby se případně dohodly na osobě mediátora a stanovit jim k tomu lhůtu. Teprve poté, kdy strany se nedohodnou na osobě mediátora, by měl soud mediátora sám určit a vybrat ze seznamu mediátorů vedeného ministerstvem spravedlnosti ČR. Mediace upravená zákonem o mediaci, může být za určitých okolností vhodným způsobem, jak řešit zejména rodinné věci, např. věci péče o nezletilé. Mediace je nový obor, který v sobě zahrnuje právní, psychologické i sociální aspekty a tato forma řešení sporů může být ve své podstatě velmi efektivní.


    Mgr. Jiří Vágner

    Mgr. Jiří Vágner
    ,
    advokát, partner


    Advokátní kancelář Brož & Sokol & Novák s.r.o.

    Sokolská třída 60
    120 00  Praha 2

    Tel.:    +420 224 941 946
    Fax:    +420 224 941 940
    e-mail:    advokati@akbsn.eu

    Právnická firma roku 2015

    _____________________________________________________
    [1] Publikace „Nejlepší je domluvit se“, vydalo ALFOM, s.r.o., Plavecká 12, Praha 2, 1. vydání, 2013.
    [2] Etický kodex advokáta-mediátora ze dne 2. 8. 2013, autor JUDr. Martina Doležalová.
    [3] Publikace „Nejlepší je domluvit se“, vydalo ALFOM, s.r.o., Plavecká 12, Praha 2, 1. vydání, 2013.
    [4] Stanovisko sekce pro ADR České advokátní komory.


    © EPRAVO.CZ – Sbírka zákonů, judikatura, právo | www.epravo.cz

    Mgr. Jiří Vágner (Brož & Sokol & Novák)
    4. 11. 2016
    pošli emailem
    vytiskni článek
    • Tweet

    Další články:

    • Krajní nouze a nutná obrana – co mají společného, a v čem se liší?
    • K možnosti pozastavit výkon hlasovacích práv společníka z důvodu porušení povinností při výkonu funkce člena voleného orgánu
    • Ověření skutečného majitele jako součást AML kontroly
    • Přemítání nad judikaturou NSS aneb O zlobivých dětech a diskriminaci
    • Jak si poradit s náklady řízení? A měli by účastníci sporu platit za chyby soudu?
    • Řešení škod způsobených na veřejně přístupné účelové komunikaci a okolní vegetaci
    • Je čas na dřevěnou revoluci ve stavebnictví?
    • Promlčení nároků na odčinění újmy v pacientských sporech
    • Americké jezero žaluje developera
    • Vliv správní sankce na trestněprávní odpovědnost za pracovní úraz
    • Připravovaný zákon o preventivní restrukturalizaci – nový institut nebo jen imitace insolvenčního procesu před úpadkem?

    Související produkty

    Online kurzy

    • Spolky pohledem daňového práva
    • Darování pro případ smrti alternativou vydědění?
    • Určitost předmětu podnikání ve společenské smlouvě
    • Aktuální judikatura vysokých soudů
    • Aktuální judikatura ve věcech náhrady škody
    Lektoři kurzů
    Mgr. Stanislav Servus,  LL.M.
    Mgr. Stanislav Servus, LL.M.
    Kurzy lektora
    JUDr. et Mgr.  Pavla  Voříšková, Ph.D.
    JUDr. et Mgr. Pavla Voříšková, Ph.D.
    Kurzy lektora
    doc. JUDr. Filip Melzer, LL.M., Ph.D.
    doc. JUDr. Filip Melzer, LL.M., Ph.D.
    Kurzy lektora
    Mgr. František Korbel, Ph.D.
    Mgr. František Korbel, Ph.D.
    Kurzy lektora
    JUDr. Milan Hulmák, Ph.D.
    JUDr. Milan Hulmák, Ph.D.
    Kurzy lektora
    JUDr. Kristýna Faltýnková
    JUDr. Kristýna Faltýnková
    Kurzy lektora
    JUDr. Katarina Maisnerová ml.
    JUDr. Katarina Maisnerová ml.
    Kurzy lektora
    JUDr. Petr Bezouška, Ph.D.
    JUDr. Petr Bezouška, Ph.D.
    Kurzy lektora
    doc. JUDr. Petr Tégl, Ph.D.
    doc. JUDr. Petr Tégl, Ph.D.
    Kurzy lektora
    JUDr. Daniela Kovářová
    JUDr. Daniela Kovářová
    Kurzy lektora
    všichni lektoři

    Nejčtenější na epravo.cz

    • 24 hod
    • 7 dní
    • 30 dní
    • Krajní nouze a nutná obrana – co mají společného, a v čem se liší?
    • Praktické postřehy ohledně autorskoprávních licenčních doložek ve smlouvách o dílo
    • Práce z domova: Musí vám zaměstnavatel přispívat na náklady?
    • K možnosti pozastavit výkon hlasovacích práv společníka z důvodu porušení povinností při výkonu funkce člena voleného orgánu
    • Smlouva o převodu obchodního podílu
    • Novinky z oblasti české a evropské regulace finančních institucí za měsíc červenec 2022
    • Ověření skutečného majitele jako součást AML kontroly
    • Nařízení Brusel II ter: významné změny nejen v řízeních ve věcech rodičovské odpovědnosti
    • Nelegální stahování autorských děl z pohledu trestního práva
    • Přemítání nad judikaturou NSS aneb O zlobivých dětech a diskriminaci
    • Cloudy a právo - 1 díl: Proč o nich uvažovat a na co se připravit
    • Zrušení naplánované nebo určené dovolené a odvolání zaměstnance z dovolené
    • Ověření skutečného majitele jako součást AML kontroly
    • Nařízení Brusel II ter: významné změny nejen v řízeních ve věcech rodičovské odpovědnosti
    • Výšková regulace budov na území hl. města Prahy
    • Jak si poradit s náklady řízení? A měli by účastníci sporu platit za chyby soudu?
    • Dohoda o ukončení pracovního poměru podepsaná pod nátlakem
    • Použití výpovědního důvodu dle ust. § 52 písm. f) zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce, ve znění pozdějších předpisů
    • Stavební náklady se zvyšují, myslete na to již při uzavírání smlouvy o dílo
    • Správní právo – obecní strážník , policista, mýty a bezpečnostní pásy
    • Výběr z judikatury nejen k zákoníku práce z r. 2022 - část 1.
    • Stavební deník
    • K jednorázovému příspěvku na dítě
    • Dopady pozemkových úprav na vlastnické a jiné právní vztahy k pozemkům

    Pracovní pozice

    Soudní rozhodnutí

    Smlouva o převodu obchodního podílu

    Zákon o obchodních korporacích klade na smlouvu o převodu podílu nevtěleného do kmenového listu požadavek na písemnou formu s úředně ověřenými podpisy (§ 209 odst. 2 z. o. k.)....

    Diskriminace

    Oddělení či oddělování příslušníků určité skupiny charakterizované rasovými či etnickými hledisky je nepřípustnou segregací, a to i tehdy, není-li odůvodněno ani motivováno...

    DPH, mezinárodní spolupráce

    K využití informací a podkladů získaných v rámci výměny informací podle kapitoly II nařízení Rady (EU) č. 904/2010 o správní spolupráci a boji proti podvodům v oblasti daně z...

    Exekuce (exkluzivně pro předplatitele)

    Usnesení, jímž soudní exekutor k návrhu oprávněné podle § 268 odst. 1 písm. c) o. s. ř. pravomocně zastavil exekuci po jejím skončení vymožením, nezakládá překážku věci...

    Podněcování k trestnému činu (exkluzivně pro předplatitele)

    Závěr, že jde o trestný čin, který, s ohledem na zásadu subsidiarity trestní represe, není trestným činem z důvodu nedostatečné společenské škodlivosti případu se uplatní jen za...

    Hledání v rejstřících

    • mapa serveru
    • o nás
    • reklama
    • podmínky provozu
    • kontakty
    • publikační podmínky
    • FAQ
    • obchodní a reklamační podmínky
    • Ochrana osobních údajů - GDPR
    • Nastavení cookies
    100 nej
    © EPRAVO.CZ, a.s. 1999-2022, ISSN 1213-189X      developed by Actimmy
    Provozovatelem serveru je EPRAVO.CZ, a.s. se sídlem Dušní 907/10, Staré Město, 110 00 Praha 1, Česká republika, IČ: 26170761, zapsaná v obchodním rejstříku vedeném Městským soudem v Praze pod spisovou značkou B 6510.

    Jste zde poprvé?

    Vítejte na internetovém serveru epravo.cz. Jsme zdroj informací jak pro laiky, tak i pro právníky profesionály. Zaregistrujte se u nás a získejte zdarma řadu výhod.


    Protože si vážíme Vašeho zájmu, dostanete k registraci dárek v podobě unikátního video tréningu od jednoho z nejznámějších českých advokátů a rozhodců JUDr. Martina Maisnera, Ph.D., MCIArb, a to "Taktika vyjednávání o smlouvách".


    Registrace je zdarma, k ničemu Vás nezavazuje a získáte každodenní přehled o novinkách ve světě práva.


    Vaše data jsou u nás v bezpečí. Údaje vyplněné při této registraci zpracováváme podle podmínek zpracování osobních údajů



    Nezapomněli jste něco v košíku?

    Vypadá to, že jste si něco zapoměli v košíku. Dokončete prosím objednávku ještě před odchodem.


    Přejít do košíku


    Vaši nedokončenou objednávku vám v případě zájmu zašleme na e-mail a můžete ji tak dokončit později.